Семь положений о субсидиарной ответственности, о которых вы не знали

Семь положений о субсидиарной ответственности, о которых вы не знали

Субсидиарная ответственность — инструмент взыскания долгов. Рассмотрим ключевые положения, про которые многие не догадываются.

1. Привлечь к субсидиарной ответственности могут не только директора и учредителя

В банкротстве существует специальное понятие — «контролирующее должника лицо». Это тот, кто фактически руководил компанией-должником, пусть и без соответствующей пометки в ЕГРЮЛ, и мог довести ее до банкротства.

В расчет идут 3 года до появления признаков банкротства и последующий период вплоть до принятия судом заявления о банкротстве.

В законе о банкротстве (ст. 61.10) есть ориентиры, по которым можно выявить контролирующее лицо. К примеру, контролирующими могут признать лиц, которые влияли на компанию через родственные, свойственные связи или с помощью служебного положения: замещения должности главного бухгалтера, финансового директора и пр. В «контролирующие» попадают и те, кто извлекал выгоду из незаконного или недобросовестного поведения руководителя.

Законодатели прописали механизм, с помощью которого номинальный директор сможет избежать субсидиарной ответственности. Для этого он должен помочь установить реальное контролирующее лицо и/или найти сокрытое имущество должника.

2. В ряде случаев вина предполагается. Доказывать обратное — обязанность привлекаемого лица

Предполагается, что банкрот не смог расплатиться с кредиторами из-за действий контролирующего лица при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:
  • Причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате сделок, совершенных контролирующим лицом или по его одобрению. Особенно красноречивы обналичивание денег через фирмы-однодневки, вывод активов перед банкротством; перевод деятельности на компанию-клона.
  • Документы бухучета и отчетности отсутствуют, неполны или искажены, что препятствует формированию конкурсной массы.
  • Более 50% требований третьей очереди возникло в результате правонарушения (налогового, административного, уголовного), совершенного во время работы директора.
  • Отсутствуют или искажены документы, обязательные для хранения по законам об АО, ООО, ГУП и МУП, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах.
  • Не внесены либо искажены сведения о компании в ЕГРЮЛ или в ЕФРС. К слову, компании обязаны подавать сведения о залоге движимого имущества, о полученных лицензиях, о выдаче независимых гарантиях, о чистых активах и пр.

Доказывать отсутствие вины в вышеперечисленных случаях — обязанность лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности.

3. Привлекаемое к ответственности лицо обязано представить отзыв

Несколько лет назад вы могли просто проигнорировать судебный процесс. В большинстве случаев такое поведение приводило к отказу суда в привлечении к субсидиарной ответственности.

Теперь все наоборот. Если отзыва не будет или пояснения будут явно неполными, суд обяжет ответчика доказывать отсутствие оснований для привлечения к субсидиарной ответственности на ответчика.

4. Субсидиарка возможна и вне процедуры банкротства

Кредиторы имеют право напрямую предъявить требования к контролирующим лицам, виновным в неплатежеспособности компании-должника. Такое может произойти, если не осталось других способов взыскания долга за счет юридического лица — например, при завершении конкурсного производства или прекращении дела о банкротстве из-за недостаточности имущества для финансирования банкротства.

Сделать это можно не позднее 3 лет со дня признания должника банкротом (прекращения производства по делу о банкротстве или возврата уполномоченному органу заявления о признании должника банкротом) и не позднее 10 лет со дня виновных действий или бездействия контролирующих лиц.

Подается такое заявление будет путем группового иска. Инициатор заявления самостоятельно ищет тех, кто мог бы к нему присоединиться, поэтому вправе ознакомиться с материалами банкротного дела.

5. Субсидиарка грозит и тем, кто «бросил» ООО

Исключение недействующей компании из ЕГРЮЛ теперь не спасет от ответственности. п. 3.1 ст. 3 Закона об ООО позволяет привлечь к субсидиарной ответственности контролирующих лиц, если обязательства не исполнены из-за их недобросовестных и неразумных действий.

Вот случаи, когда ФНС исключает компании из ЕГРЮЛ:

  • если в течение 12 месяцев не предоставляется отчетность и нет движений по расчетным счетам;

  • в течение 6 месяцев висит метка о недостоверности сведений о компании в ЕГРЮЛ.

6. «Свой» арбитражник — не панацея

Во-первых, с января 2015 года должник утратил право заявлять кандидатуру арбитражного управляющего.

Во-вторых, арбитражный управляющий — не единственный, кто может обратиться с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности. Подать заявление о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности могут ФНС, конкурсный кредитор, работник, в том числе бывший. Вне процедуры банкротства подать такое заявление может любой кредитор.

В-третьих, комитет кредиторов и отдельные кредиторы могут отстранить конкурсного управляющего, если он недобросовестно исполняет свои обязанности — к примеру, пассивен в оспаривании сделок должника.

И наконец, уже второй год действует норма о дисквалификации управляющего за любое повторное нарушение (ч. 3.1 ст. 14.13 КоАП РФ).

7. Личное банкротство не поможет избавиться от субсидиарного долга

Субсидиарный долг не погашается при недостаточности имущества физического лица-банкрота (п. 6 ст. 213.28 Закона о банкротстве).

Иными словами, избавиться от такого долга невозможно.


Авторы статьи — Альбина Губайдуллина и Гузель Валеева, руководитель практики структурирования бизнеса и старший партнёр в АНП «Зенит»


Другие статьи